吕绿化：四川中玉律师事务所

承办律师：吕绿化

法律文书：

1、广元市市中区检察院起诉书，广区检刑诉字（1997）第83号。指控刑警刘某某犯司法工作人员枉法罪。

2、四川省广元市市中区法院（1998）广区刑初字第54号刑事判决书。以情节显著轻微危害不大，不认为是犯罪，判决宣告刘某某无罪。

辩护要点：犯罪的本质特征是严重的社会危害性，情节显著轻微危害不大的行为依法不构成犯罪。

基本案情及起诉指控

广元市市中区公安分局刑警刘某某作为主办刑警，在办理一起未成年人参与的抢劫案件中，碍于一些同事、朋友的说情，在基层派出所调取该犯罪嫌疑人的出生年龄证明时，将该嫌疑人的实际年龄从16岁5个月改为14岁5个月，改小了2岁，在对该未成年人进行讯问时，在讯问笔录中均按照改小的年龄纪录，并在侦查终结报告及移送起诉意见书中使用了被改小的14岁5个月的年龄。

检察机关在审查起诉该团伙抢劫案时，发现了刑警刘某某篡改年龄的问题，主办刑警刘某某承认自己碍于一些同事、朋友的说情，为了应付而篡改犯罪嫌疑人年龄的事实，并做了检讨。检察机关立案侦查后，认为刘某某的行为已构成刑事犯罪，向法院提起了公诉。起诉指控刑警刘某某在办理一起未成年人参与的抢劫犯罪中，徇私情故意篡改罪犯年龄，企图逃避打击，构成司法工作人员枉法罪。

律师辩护及法院判决

辩护人根据案件事实，认为虽然刑警刘某某在办理该起未成年人的抢劫案件中，碍于一些同事、朋友指望能够对其从轻处罚的说情，将其实际年龄从16岁多改为14岁多是客观事实，但该篡改的年龄仍在14岁以上18岁以下，均属于依法应当承担抢劫罪刑事责任的未成年人犯罪范围内，篡改后的年龄与实际年龄应当承担的法律责任一致，适用法律的条款也一样，均在未成年人犯罪依法应当承担刑事责任但应当从轻、减轻处罚的法律规定之内。辩护律师认为，刘某某篡改年龄的行为不影响对该未成年人的定罪与量刑，不会造成犯罪嫌疑人逃避打击的法律后果。

在庭审法庭辩论时，辩护律师举了一个例子，在该团伙抢劫案中，如果将其中一个犯罪嫌疑人的年龄从36岁改为34岁，该行为是否构成犯罪？显然，由于该篡改年龄的行为既不影响对犯罪事实的认定，也不影响对其定罪量刑。因此，该篡改年龄的行为虽然不对，但达不到追究刑事责任的程度，不构成犯罪。

在本案中，刑警刘某某对于一些亲朋好友的请托情难之中，篡改了该未成年人的年龄，主观上是对亲友的说情所交代予以应付，并不是为了使该未成年犯罪嫌疑人逃避打击；客观上篡改的年龄又不影响对犯罪嫌疑人犯罪事实认定和法律追究，该犯罪嫌疑人的年龄被篡改后定罪量刑适用的法律条款是一样的，不能够逃避打击。刘某篡改年龄的行为尽管不对，但属于违反工作纪律的行政违规行为，其行为并不具有严重的社会危害性。

辩护律师按照主客观相一致的原则，认为刑警刘某某篡改年龄的行为，依法属于情节显著轻微危害不大的行为。依照我国刑法的规定“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”。对刘某某作了不构成犯罪的无罪辩护。

一审法院开庭审理后，根据庭审证据结合相关法律，法院采纳了辩护人提出的刘某某的行为虽然具有过错，但情节显著轻微危害不大，不构成刑事犯罪的辩护意见，判决刘某无罪。检察机关服从判决没有抗诉。

评述

我国刑法第13条规定：“一切危害……，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”

根据该法条规定不难看出，我国刑法从三个方面限定了犯罪：社会危害性、刑事违法性和应受处罚性。如果进一步分析，可以看出这三者之间具有依存关系，社会危害性是刑事违法性的前提，刑事违法性又是应受处罚性的前提。其中，严重的社会危害性是犯罪的本质特征，情节是决定罪与非罪的界限。

实际上，我国刑法第13条不仅规定了什么是犯罪，也规定了什么样的行为不构成犯罪。从该法条还可以看出，情节是决定罪与非罪的界限。而情节是行为人在实施行为时各种因素的总和，包括了主观和客观两个方面的因素。“情节显著轻微、危害不大” 是刑法中特有的概念。在司法实践中，考量被追诉人的行为时，不仅“情节”存在量的不同，“危害不大“是对行为造成后果的整体评价，“危害不大”也是一个量化概念。对量的认识与评判，相对于刑法中的其他概念要模糊一些也艰难一些。也正因为如此，律师应当对量有一个准确的认识和把握。

在司法实际中，有许多刑事案件并非泾渭分明，一个行为是否构成犯罪需要综合考虑多种因素。司法机关的办案人员，辩护律师，被告人以及社会公众从不同角度可能对具体行为产生不同认识，也可能对行为性质产生不同评价，而这些评价往往会影响到罪与非罪的评价，影响到案件的结果。

由于辩护律师的职责有别于其他司法人员，律师在考察一个人行为是否构成犯罪时，首先应该考察该行为是否具有严重的社会危害性及情节是否严重，凡是不具有严重的社会危害性，情节显著轻微的行为，律师应当依法作出不构成犯罪的辩护，以维护当事人的利益，维护法律的正确实施。

作为律师还应该注意到，我国《刑事诉讼法》 第十六条规定：有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：

(一)情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；

由此说明，我国的刑法及刑事诉讼法对“情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的”的行为在程序法和实体法中均有明确的规定。作为刑辩律师，应该深刻领会“情节显著轻微、危害不大”的立法意图和相关的司法解释，在刑事诉讼的各个阶段，依据事实和法律提出辩护意见，维护当事人的利益，维护法律的正确实施。

另外律师还应该注意到，《刑法》第13条“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”，与《刑法》第37条“犯罪情节轻微不需要判处刑罚”，两个法条虽然貌似相近，但其性质和判断标准完全不同，不可轻易混淆，随意理解，前者是无罪，后者是构成犯罪免于刑事处罚，其法律后果完全不同。而律师则应该坚持罪刑法定原则，依照事实和法律提出辩护意见，这一点显得尤为重要。

在司法实践中，辩护律师还可以基于刑法的谦抑性原则，即以非刑罚的处分来代替刑罚，将民事、行政违法违规行为及轻微危害社会的行为用其他法律、法规进行调整和控制，不作为刑事犯罪处罚的现代刑法价值观，结合《刑法》第13条“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”的规定进行辩护，或许可以收到更好的效果。